Never too late
没有一种幸福的背后不站著一个曾经咬紧牙根的坚定灵魂
  首页     相册     订阅rss     管理
Author: ALEX | Time: 2009-06-30 00:58:28 | sort: 我有话说

200476   

 

昨天在校友录上感慨校友录上的冷清

今天孤枫林就回问了 问我为什么好长时间不来雾起时了

我没有 我时常来的只是不发贴子罢了 我是喜欢这个版子的 即使没有人来 我还会上的

最近心绪有些乱的 事情也有些多

曾经说过要在写点什么来纪念我20岁的生日的 事实上也写了 只是没勇气发而已 有些东西只是不想记起罢了 觉得那是对自己的残忍

有注意嘛 我已经把背景音乐删了 曾经的我是如此的喜欢这段背景音乐 事实上 现在我依旧很喜欢但只是觉得有些不合时宜了 什么东西都会有过时的时候 就像曾经如此合身和漂亮的衣服一样 它也会有不合身的一天 也会有躺在衣橱里当破烂卖掉的一天

刚回来就听说有个跟我关系不错的同学母亲去世了 心理微微一颤 竟许久说不出话来 不知道为什么 是感慨人世间的无常 还是怀念那位在我心中留下很好印象的慈母

不知道 真的不知道 只是开始认识到很多事情的残酷

开始心疼我的家人 怕有一天他们也会这么快的离我而去

记着要好好善待自己的父母 不要和他们顶嘴怄气

也许有一天当你想去关心的时候 已经没有机会了

 

 

20050630

20岁的自己

 

20岁了

早上一起来 一开手机 就一直在振

振了将近两三分钟 然后 就死机了

呵呵 没想到这么多人挂念我

谢谢你们

还有莫葶 嘿嘿 老关心我的那 

 

也许我有时候比较冷漠  但我真的真的也很挂念你们哦

 

早上爸爸也发来短信 

老爸 我不会让你失望的  我会变成你所期待的样子

 

依稀记得去年这个时候

在江苏东台  社会实践的途中  学生会的同学和辅导员帮我过得集体生日

生平第一次 弥足珍贵

 

也记得前年这个时候 在家里 一大帮人聚会的场景 当然也有她

直到如今 母亲 偶尔还会向我问起她

每每此时 总是无比尴尬 就像一个说大话的人 被人击到软肋

 

我不知道甜和咸混和在一起是什么味道

是淡然无味 还是甜咸各半

也不清楚从小豆子到可可豆再到小豆子 这其中包含着怎样的变故

是一次的波折抑或是一次幸福的旅途

不管怎样 望一切都好

 

jm 好像快走了

有些慌了

不知道她走了以后 我还能再跟谁抱怨 或是分享些什么

 

每每大一岁总有一种莫名的慌张

随性的日子慢慢在过去

一切原来熟悉的东西都变得陌生

关于明天 除了期待 我想不出还能做什么

 

也许当我们改变不了周围的时候  除了适应别无他法

 

自己20岁生日快乐

再一次谢谢 关心我的兄弟姐妹们  我爱你们 

 

 

2006630

祝自己生日快乐

 

to alex:

    生日快乐!好好努力,把曾经的愿望都变成现实。

    不仅仅要活得精彩,更要做一个有价值的人。

 

 

2007630

生日快乐

 

在自己22岁生日的今天

我辞去了快要走上正轨的工作

拒掉了即将读研的学校

我失业了

又失学了

没有了后路

但是留给了自己翻盘的机会

生日快乐我对自己说

谢谢你们的祝福

谢谢Angel

 

 

2008630

 

感谢小三提供灵感,感谢范晓萱提供素材。

“其实我什么都知道的 

所有的不开心静静放在心里

让它们酝酿成不言不语的笑脸

其实我什么都感受得到                                                                                                  

只是不想说 我们都改变了我们的一切 

我们都改变了我们曾经的角色                                                                                            

我们都改变了我们的感觉

没有改变的是五颜六色的时间”

谢谢你们。不是才想起来对你们说,我更愿意借这样的机会再说一次。

我很好,希望你们也会很好,越来越好。

明年的今天也会是另一个值得纪念的日子。

 

 

2009630

 

18年前,小学。

12年前,初中。

6年前,大学。

今天。

6年后,而立。

 

成长真是个令人沉重的话题。

 

渐渐觉得

那些曾经让自己死去活来的事,不过是些茶杯里的风波。

那些曾让我颠笑狂哭的事,也只是惨绿年华的点缀。

 

 生活有时真的像一部狗血电视剧。不!生活远比电视剧狗血。

 


Author: ALEX | Time: 2009-06-22 16:18:28 | sort: 绝世之作

同mark。

---------------

者按:上次谈了如何学习法律,这次谈一谈如何准备司法考试吧。希望有所裨益。我看了下论坛里面的帖子,包括精华里的心得体会,主要从微观角度来谈得,那我就换个角度,从宏观角度说几点。

 

一、司考真题与黑箱理论。

考试的黑箱理论,我是从考研名师王若平那里习得。她认为,“每一种完善的考试背后都有题库,这所谓的题库无非是将试题按某种特点进行分类所得的题型总和,每一种题型有n个试题,每次考试的时候,选几种题型组合,就成为一套试题。这样的题库就像一个黑箱,考过的次数越多,黑箱的内容就暴露得越多,我们的了解越清楚。因此我们应该重视真题的作用。了解真题,我们不但能了解过去,更重要的是能预测未来。

王若平的这个理论有个前提,也即出题老师具有稳定性。司考的出题老师也是较为稳定的,这个理论同样也适用于司考。虽然司考的题目来源不是单一的,但最后的审题和定题老师也即外界所谓的出题老师是较为单一和固定的。人员固定就意味着题目的风格稳定连贯(我们假定出题老师一般都是成熟稳重,没有受过刺激,不会风格大变)。我们透过真题是可以把握老师固定的出题特点(当然这要细化到每个部门法)。比如在我印象中,国经考的都很基础,没有偏难题。完全就是学校的期末考试水平。而宪法考的很细致。复习时要细致些。民法有理论化的倾向等。

理论上,司考参考答案的依据都应该是法学通说,但总有些出题老师不能对自己是否属于主流做出正确的定性,从而把一些非主流的观点混淆其中(比如最近刑法犯罪构成的变性事件。连高老爷子都坐不住了)。所以导致有些同学,过多关注出题老师以及他们的学术观点。我觉得这属于复习的高阶教程了,对于目标只是通过的同学来说,没必要花过多的精力去关注和提炼。当然,张明楷还是应该注意一下,不过今年出了变性事件后,应该会有所收敛。

 

二、如何利用司考的真题?

1、注意平行知识点

何为平行知识点。举个例子,比如不当得利和无因管理。如果司考中,出现了对于不当得利构成要件的考查,那么我们应当关注无因管理的构成要件。又如案例中考查的是普通抢劫罪,那么我们应当关注抢劫罪的转化。

2、注意旧题新出

有些旧题新出是因为法律的变更,导致现在与原来的答案完全向左(如区分质押权的生效与否)。也有些是换了个考核的方向。(如原来考核动产质权的构成要件,现在考核动产质权的法律效果或者原来考核动产质权法律效果的A点,现在考查B点)

3、注意选择不是选对

宪法有道多选题我至今还有印象,但不记得具体年份了。问的是宪法最高法律效力的含义。宪法的最高法律效力是宪法的特征之一。宪法的另外两个特征是制定程序最严格,规定内容最基本。备选答案中,移花接木地把这两个本是平位概念的特征降格为下位概念。乍一看,几个答案全对,但实际上首先就应当将那两个平位概念排除。

4、注意区分理论重点和考试重点

司考的重点跟理论重点大部分重合,但又不是完全一致的。还有些理论重点较难出题,或者不符出题老师的偏好。对于些知识点,可以不作为重点掌握。至于如何把握,嘿嘿,多研究真题自有收获。举个例子。物权的居住权和典权在物权法制定前属于较热的理论探讨,在草案中出出进进,但物权法制定后,这两种权利没有规定。因此在司考中出现的概率很小。

5、考实然还是考应然

司考有些题目考的不是纯理论(也即应然规定应该如何)。而是通过考题,来达到对实然规定的反思。比如,有一年考题中关于国家赔偿的规定。我国对于国家赔偿的规定是很不完善的。考题中有备选答案是关于应然状态的规定。也即,我们在以后立法中改进的方向。但考试问的是实然的规定是怎样。

因此在复习中,对一些不尽合理完善,学者诟病较多的法律规定,我们应当留意。

6、注意答题立场

司考的出题老师大多是学者,因此,在考试时,对待拿不准的题目更多应当从理论界的角度看待,而不是从实务出发或者依照自己的想当然。比如去年司考后,同事考我的一道试题。大致就是一个法官在某次宴会上,与一个需要回避的人相邻而坐,问他该怎么办?是不说话,还是在同桌调换个位置,又或是说话可以,但不能聊案情。若是按通常的思路,或者实际情况。这算哪门子事哟。但因为是司考,你需要选择最符合程序正义的做法。我们需要看得见的正义。所以同事还没把选项念完,我就问,有没有选项让这个法官滚蛋啊?

 

三、如何选择复习材料

按重要性的排序(递减),我认为是,真题,辅导教材(万国七本)、重点法条 、司考教材。毕竟人的精力是有限的,教材宜精不宜多。

1、真题:好好研究。如果想花最少的气力通过考试,吃透真题会让你事半功倍。

2、辅导教材:我当时通过考试,看的就是万国的那七本。这套是考试之书,把许多考试的知识点做了归纳总结,应当作为除了真题之外最重要的复习材料。当然其他辅导机构的书也可以。看个人喜好。

3、重点法条:这本书不宜细看。应当挑重点,技术性法规较多的部门法复习,可以参阅重点法条。(如商法、经济法、诉讼法)

4、司考教材(三大本):这套书可以不买,如果买了也应做字典使用。平时不要作为主要的复习资料。太厚,容易使人丧失耐心,也无重点提示,对于很多同学来说,难以区分重点。我买了后,几乎没有看过。只是遇到一些理论难点时,或者复习法制史法理学等纯理论部门法时,才翻看一下。

 

四、如何看书?

对于如何使用上述复习材料。我有以下建议:

1、资料使用的主次

应当以万国七本(或其他类似教材,以下为方便我就只说万国七本)为主,把这个作为自己以后复习的基础书目(类似课本)。研究真题后,可将真题的知识点标记在万国教材上(如哪年出的哪种题型)。这样有利于你找到平行知识点、区分重点,也有利于你把握出题的风格。

2、讲座录音和网上资料总结

1)我建议讲座录音只限于以下情形时使用:有厌学情绪、上下班在路上等情形不方便阅读、已经复习一到两轮需要查缺补漏。

 讲座录音时间较长,每个人需求不同,有浪费时间之嫌。复习过若干轮后,听听录音,一来对疏漏的知识点能查缺补漏,二来对于熟悉的知识点也能够强化记忆。录音中的一些重点,万国七本没有的,可以记在万国七本的相关知识点上。

2)对于网上的资料总结,不宜贪多求全。应该针对自己的薄弱环节,有的放矢,按需所要。比如自己对于刑诉和民诉期间的规定比较模糊,那就找相关的总结。

3、网上电子书

现在网上有很多辅导材料的电子书,比如三校啊,律政啊,万国啊。动辄就多少多少M。说实话,我不推荐在电脑上电子书。因为电子书不能做笔记,不方便画重点。不方便复习。

4、重视二八定律

司考的知识点很多,但重点永远是少数。80%的分数,大多集中在20%的知识点上。因此复习时应当把主要精力放在分数大户上。比如民商法、刑法、行政法、诉讼法上。抓大放小,切不可平均用力。毕竟时间有限,精力有限。有些题目是给神做的,就是你复习到了,也未必能答对。

5、关注例外

一般太多,例外太少。物以稀为贵。在复习中应当多多重视。

6、关注法条

司考相较于法学考研,理论性要弱一些,因此法条的重要性不言而喻。有条件有精力的应当通读重要的法律。如民通、合同法、物权法、民诉刑诉、公司法等。没条件的,至少应当通读万国七本中每个章节前后所列举的法条。

5、如何做笔记

最好不要另外用本子做笔记,我的建议是把笔记记到万国七本上(可以使用易贴纸)。这样方便阅读记忆。

另外刚开始看书的时候,请不要用荧光笔或者水笔圆珠笔做过多的记号,如画一整句,甚至一整段内容。可以在适当的地方,在一些关键词上做记号。在你没有完全熟悉知识点之前,你画的重点也许非实际上的重点。对于重点的理解,在你进行深入的复习后,会有所变化。(比如一开始复习时,你觉得物权的无因性很难,但后来复习过几遍后,发现很好理解,已经不需要花时间。又比如,你觉得物权的居住权是重点,但后来发现这个知识点一般不会出现在司考题目中。)如果你前几遍就已经把书满了横线,势必会增加以后复习时候的负担。

理想的状态,应该是,重点越来越少,每遍复习的时候,都有知识点由重点转为非重点(因为你已经掌握了或者你有了新的理解。)这样书会越读越薄。对待自己掌握的知识点,要大胆的pass

 

五、如何准备卷四

对于卷四的简答题和论述,可以准备专门的小本子。它们一般都是宪行,法理的内容。因此我们应该关注这三门学科的万金油知识点。这方面我记得万国也有总结。比如法的功能,法的局限。法治。社会主义法治。宪政、宪法的功能、依法行政、依法治国、还有相关部门法的基本原则。也要注意理论界的一些新提法。比如前几年的社会主义法治和三个至上。多积累素材,考试的时候会有奇效。

答卷的时候,一开始不要急于动笔。最好先整理下思路,写个小提纲。然后再往里面填充细化。这样答题会有层次感,也避免了涂涂改改。千万别上来就写,然后半路卡壳,继续,再卡壳,再继续。磨刀不误砍柴工么。对待案例分析时,要简洁,有重点,问什么答什么。

 

六、重视新修改的法律

这简直就是送分题。每年必考。对于新修改的法律,重点关注一下修改的地方,与旧法相比的一些进步。比如今年新修订的专利法。还有往年修改但是一直没有考过的知识点也是重点。

 

七、如何克服懒惰情绪

1、远离诱惑

很多同志都有雄心壮志。但计划总是难以得到实施。一个人缺乏监督时,还有很强自制力的总是少数。我有些小心得,与各位分享。疲倦的时候,最好不要上网或者玩游戏,因为难以控制时间。上网的时间总是过的很快。可以考虑看会电视,听听音乐,或者在家里走一走。歇息的时间不能过长,15分钟为宜。当然晚上出去散步例外。

有些人摒不住,觉得一个人在家不可能不打开电脑。那请你把笔记本或把台式机的键盘锁起来,钥匙交给爹妈管理。上班的可以考虑把笔记本寄放在单位。

2、磨性子

有些人坐不住,看一个小时,要休息一个甚至两个小时。这恐怕不行。对于坐不住的同学,应当适当的磨磨自己的性子。比如规定一天娱乐的时间不能超过多久。如果看不进去书,也要坐在位置上干点其他事,直至规定的时间。

 

八、最后的啰嗦

1、如果想通过司考是必须要投入一定的时间,这个时间因人而异,也许是300个小时,也许是600个小时或者更多。因此想通过考试,该花的时间就必须要花,该吃的苦也必须要吃。

2、认认真真的把一套万国七本看个几遍,好好地研究真题。这比买很多资料,上辅导班要实在,也省钱的多。复习的第一遍,应当看得快些。最好的顺序是,先做一两套若干年前的试卷,有些感觉了,再开始复习。复习若干遍后,再开始做真题。

3、复习时累了,感觉看不进去了,可以换个部门法瞅瞅。

3、培养自己对于法律的体系感。这我在如何学法律的帖子中提及过。对于某部门法,某个要点,它在你的脑海里应该是立体的。你应该看到这个知识点应该马上想到联想到其他有联系的知识。因此建议在进行相关章节的复习前,应当多关注一下书中的结构图。闲暇的时候,可以在白纸上自己写个结构图。自己一点点的发散开。实在写不出了,对照教材看看。

4、以上属个人观点,请辩证看待,各取所需,我想总有一条会与你产生思想的火花吧。如果未能坚持看完的,俺确信你不是该文的目标人群。

 

 


Author: ALEX | Time: 2009-06-22 16:12:31 | sort: 绝世之作

为了保存文章内容,在日志里发表,mark一下。文章写于三年前。

-----------------------------

作者按:此贴是自己几年前的博客日志。写的是自己作为理科生如何研习法律的一些感悟。现在看来行文之间还是有些稚嫩。但是关键的问题,我觉得都谈到了。希望能对新同学,特别是理科生有所帮助。欢迎各位拍砖。

一、学会读书
   本人理科出身,在大二之前仍属于传统意义上的理科生。较少看满页是文字的东西。背书方式与小学一年级相同。后来这一背书习惯在考试这一伟大实践中逐步得到改善。
   自己原先看书过分注重细节,这也是理科学生通病。体系感不强缺乏宏观把握。比如一开始学习民法总论时我按照书的顺序从头看到尾,然后如此反复,虽然知道主体,客体,内容责任之间的有联系,但没有太关注。后来慢慢的发现这样看书的弊端很大,第一,缺乏整体感容易忘记,第二太死板,由于不注意联系很难发散开,遇到实际问题不好处理。
   举个例子,比如总论中有代理的相关规定,而在债权部分合同法的规定中有委托合同的规定。实际上,委托合同是代理产生的原因之一。关于隐名代理的规定都在合同法中。学习时,应当将这两块联系在一起。便于理解也便于应用。
   学习法律,体系感尤为重要。理论学习时,应当先从上位概念着手。把理论的框架搭建出,再往里面进行实际的填充。如学物权法的时候,首先要了解物权的概念,再引申出物权的下位概念如所有权,担保物权,用益物权以及相关的特殊制度如共有,占有等。再进行填充。所有权又分为动产和不动产所有权。
   此外,还要多问自己几个为什么。每个法律制度的规定都有其特殊的用意。为什么要有债的保全,为什么会有债的担保?为什么有了相邻权还要设置地役权?弄懂了原因才能更好也更牢靠的理解。不明白相关原理间的联系是很多人假期回来把后把所学的东西又都还给老师的原因。因为他们只记得记忆概念原理要点,而忽略了法律背后深层次的联系和原因。
  
  
  二、注重自己法律思维的培养
  在学习法律的过程中,不管是民商法,刑法,诉讼法,里面都有一套法律人的思维方式,这套思维方式不是一天两天形成的,它是一个国家在建构法律制度、司法制度的过程中,经过多年的积淀,慢慢养成的一种法律文化的组成部分。一个国家的法律文化由多种要素组成,其中非常重要的一个方面就是思维方式。这种思维方法跟没有经过锻炼的人是不一样的。
  
   举几个例子。很多人很困惑有理打不赢官司。为什么明明欠钱,却要不回来?为什么明明我有证据法院不采纳?前者是因为实际上的事实不等于法律上的事实。后者是因为法律规定了举证的期限。
   再举一个陈瑞华教授曾经说过的案例,“这个案件比较特殊。之所以特殊,是因为发生在北大法学院的案件。这是一个发生在三个博士之间的案件。被告人是北大法学院刑法学博士,他被指控犯有雇凶杀人。被害人是北大法学院的博士后,(台下笑)另外一个当事人是被告人的妻子,政法大学学民法的。这个丈夫怀疑自己的妻子跟这个北大的博士后之间有不正当关系。他被指控雇了两名专门的杀手,有一天晚上打开这个博士后家的门,他(博士后)正在做饭。杀手进门以后,就拿出一把刀,连捅三刀,捅破了他的脾脏。博士后马上被人送到了急救中心,急救中心的鉴定是重伤,后来死亡,悲剧发生了。检察院以雇凶杀人罪起诉这个博士。一审法院发现,被告人始终都不承认这个罪名,他是学刑法的,曾经在重庆做律师,考上了北大的刑法博士。这时候有什么证据呢?案件发生后一个多月,他们躲在重庆郊外,谁给了他们躲避的钱呢?这个北大的博士。北大这个郭某某这个博士,给他们每人提供了一万现金,让他们藏在一个村庄里,给他们租了房子。也就是说,在案发后,郭某某,给两名凶手提供了钱财,并提供了藏身之所。现有证据证明,郭某某因为自己的妻子和这个被害人之间所谓的关系,扬言要报复,向别人转达过这个报复的意思。杀父之仇,夺妻之恨,他要报复。最后在法庭审理中,凡是犯罪构成要件中,没有证据证明的,都视为证据不足。这个案件能够证明他有作案动机,但就没有证据证明是他直接雇凶杀人。这几个凶手是谁雇来的?是另外一个人,那个人跑到美国去了(台下笑),再也抓不回来了。他给这几个凶手提供了每人两万元人民币,而且提供了被害人的照片、住处。那个人跟被告人的关系也说不清楚,跑到美国去了。中国与美国也没有什么引渡协议,罪犯都跑到美国去了。这个案件发生以后,雇凶在前,案发在后,有没有证据?看一看。现在的证据只能证明案发前和案发后。法庭上辩护人认为,证明雇凶杀人没有证据,一个证据都没有,连口供都没有。因此本案属于证据不足,要求判无罪。但是后来法院考虑到,你毕竟还是有为他人提供住处和钱款的行为,最后判处郭博士有期徒刑一年。检察院不干了,检察院提出抗诉,这个案件不能这么判。抗诉理由有一点,被害人在北京没有任何仇人,如果不是他干的,那是谁干的。(台下大笑)大家看第二点,还有第二点,从郭某某时候提供的藏身之处和赃款来看,如果不是他雇的,所有的这些行为得不到合理的解释。最后的结论是,根据我们多年的司法经验(台下笑),这个案件已经排除了其他人作案的可能。(台下大笑)非郭某某干的不可。这叫什么?这就不叫证据裁判主义,叫逐个推测主义。大家记住这样一句话,证据裁判主义绝对不是逐个推测主义,不能以推定为基础,应当以证据为基础,没有证据,就没有结论。我们在研究证据学,在学习证据法的时候,千万要记住这个黄金第一定律,叫证据裁判原则。认定任何事物都需要证据,没有证据,任何裁判都不存在。第二,认定任何事实要有足够的证据,证据要达到一定的证据量。”
  
   上述的这种例子不胜枚举。一整套法律制度构成了法律思维的逻辑前提,有法律思维是因为了解整个法律制度。因此培养法律思维其实也是在锻炼自己的法律实践能力
  
  三、注重法律精神
   其实这个也可以归到法律思维中去,但是因为比较重要,把它单独列出。
   每个部门法都有其内在的法律精神。法律精神是整部法律的浓缩。贯穿法律规范的始终。因此学习法律首先要掌握它的精神,即法律原则。
   先举个例子。我实习的时候,有个年轻的律师碰到一个案子无法处理,于是来问我的带教老师(俺哥)。案件大致是这样的,一个设立中的公司,还没有拿到营业执照。但发起人打着公司的招牌出去做买卖。结果遇到纠纷,人家不给钱,发起人找债务人要求其还钱,债务人以与之做交易的相对人是公司而非发起人为理由进行抗辩。发起人一下不知所措,于是找到这位年轻的律师,这位律师一开始也犯难了。确实,公司和发起人是两个不同的法律主体,再说公司还没成立,他们以公司的名义出去做生意,本身就不不合法。债务人说交易的相对人是公司,不是他们,于是拒绝换钱,似乎也有一定道理。于是他翻遍公司法相关的法律法规,都没有规定(当然翻不到,我们国家法制不是一般的不健全)。我哥想了不超过2秒钟给他作了解答。首先违反民法的公平原则和诚实信用原则,如果发起人不能获得给付,那么债务人就享受了利益,这种利益无法律上的依据。可向法院提起对于该债务人的不当得利之诉。另外在公司为成立之前以公司的名义进行交易,是行政责任。这两个是不同的法律关系和责任形式。
   法学菜鸟经常犯上述例子中律师的毛病,过分倚重法条,忽略了法律的实质精神。在实践中,很多情况都是没有法条明确规定的,因此法律原则、法律理论在解决法律问题中起了非常重要的作用。也即是填补法律漏洞的重要方法。
  
  三、法律咬文嚼字的重要性
   刚学法律时,对于法学杂志上各教授学者们的咬文嚼字很是感冒。心想脑子秀逗了。就订金还是定金也能罗嗦这么久。看到教材中一个概念罗里罗嗦讲这么长也很反感。当时心里的想法就是,稿费是按字算的,越罗嗦字越多,拿的钱也越多。当然不否认如今的某些教材就是这么做的。比如x东政法学院(即将升大学)的刑法学教科书,就有近千页纸,定价为88元人民币。号称天下第一刑法书,保持着数项全国第一的记录。如定价最贵,书本最厚,被肢解的比例最高(很多小妹妹的漂亮小包包里实在承受不住如此重量,于是把它们人为的分成总论和分论两部分),是MM学习,防身,歹徒行凶,获取反侦察知识之必备工具。
   吹远了,绕回来继续,自己后来在研习法律的过程中才慢慢发现其的重要性。法律既是一门理论也是行为规则。人们执行它不但是因为其有强制力保证,更重要的是因为它是公平的可靠的,令人信服的。所以它在理论体系上就应该是完美的,无瑕疵的,在逻辑上应该是严密的周延的。不能有双重标准,也不能没有规定。法律实现的大部分情况是排除公权力的干涉的,因此明确的法律规范确立,能够有效指导人们的行为。
   有时学者就一些概念一些理论,一些制度而争论。正是为了符合上述目的。法律规范的明确规定,留给人们以合理的行为预期。因此越明确越完善的法律,也使得人们能够更好的进行自己的行为,而不违反法律的规定,从而使得法律确定的秩序得以实现。
   比如物权法中关于物权变动理论的争论,是现在物权法制定中较为热点的话题。到底物权的变动是以德国法的物权形式主义还是瑞士法的债权形式主义为原则。争论的意义实际上就是为了使得人们更好的进行相关的交易行为。因为根据这两种不同的理论,对于债权人,债务人以及第三人的保护是不一样的。其规定也影响着当事人的行为选择。
  
  四、多多研读名家著作
   法律的学习体系化很重要,这种体系化不仅仅是部门法内容的体系化,更是理论的体系化。因此研读名家的著作显得尤为重要。教科书的体系虽然清晰,但是由于其是多位作者合著,通常又是仅为介绍入门之目的,因此虽有形式的体系,但究其实质内容,十分凌乱。法学著作通常内容较为细化,论述详细,通常只是一个作者成一家之言,因此在内容上有较强的体系化。但在研读时,也要进行扬弃,不要迷信某位学者。人文科学没有绝对的对错。只有主流与非主流。
  
  五、重视法学理论
   这也是我曾经的无知偏见之一。我曾经跟我的哥哥和weiyun姐姐抱怨过,诸如什么研究生无用之类的言语。后来我才逐渐明白自己是多么的浅薄……
   曾经有个法学大菜鸟,拿了本司法考试的习题集冲到我面前,问了我几个法学问题。知道我较为喜好证券法,特地问了我几个证券法的题目。当然在他的意料之中,我没有回答出来。至今有道题目还记忆犹新。问:“有哪几种证券公司的注册资本限额为1亿元。?”这种过分倚重法条的情况我在上面曾经提及。
   试问这种题目有意义么?今天规定是一亿,等你毕业的时候也许变成二亿了。财务顾问公司也许就没有了。你今天背下来了有什么用,以后不是还要再背一遍?(当然如果是司法考试应试的需要则另当别论。)
   记得罗培新老师在给我们上商法的时候说过,这种技术性很强的条文根本没必要背。一部法律,在毕业后7成可能改了,2成可能废止了,只有那1成不变的,这不变的就是法条后面的原理,法条后面的精神。
   学习法学理论,使得你能清楚的了解法条背后规定的立法原意,让法条“说话”。比如公司法关于公司最低注册资本金的规定,原先是30万,后来改成3万,一人公司是10万。为什么会这么规定?为什么英美法系普遍不设最低限额?这其中就有每个国家法律制定者不同的政策考量,也是由各国不同的国情及法律文化所决定。大陆法系的国家主要是出于维护债权人权益和稳定交易安全和秩序的考虑。在我国设置30万的高门槛是为了防止滥设公司的,扰乱经济秩序的情况发生。(在90年代初曾经出现过开公司的热潮,华政曾经也弄过第三产,据郑少华说是制造残疾人用品,汗)后来,随着市场的逐渐健全,国家为了促进经济发展,鼓励交易,鼓励设立公司,因此降低了门槛改成了3万元。如果你清楚法条背后的立法原意,其实多少万并不是重要的。如果你不去深究原因,只注重记忆数额,毫无意义。这个数额的法律规定随时都有可能修正。
   当然我说的重视也非厚此薄彼,熟悉法条是十分必要的,这也是审判的依据。你当然不能拿出王利明教授的书说,王教授就是这么说的。因此也应该这么判。不过在法律没有明文规定的时候,权威学者的著作起到很大的指导意义。
   总之一句话,理论的学习绝对会促进你对法条的掌握理解和运用。
  
  六、具备跨学科的知识
   这是我国法学教育的局限,也是大陆法系法学教育的局限。在华政这种单科学校也是单科学校的局限。就象朱苏力教授说的那样,当今法学界在很长时间内都出不了象波斯纳这样的全才。
   我时常听到的一句话就是我是搞刑法的,不要跟我讲商法的东西。又或是,我是法律专业的,经济学我不懂。法律其实就是规则的规则。你不懂经济学的知识,怎么明白经济法存在之必然性,连为何存在都搞不清楚如何能很好的学习?搞刑法的不明白证券法的相关规定以及必要的证券知识,你又怎么能清楚证券犯罪的细节?学科之间的门户之见需要彻底清除。否则只会禁锢自己的思想。法学家应该首先是个博学家。就如费尔巴哈,哈耶克此种通才。


Author: ALEX | Time: 2009-06-16 08:58:23 | sort: 法律实务

借条是向私人或者公家借款或借物是写给对方的条子,作为借贷的凭证,借方归还钱物后,贷方归还借条。其是证明借款关系的书面凭据,代表的是一种借贷合同关系。常用于商业往来及日常经济生活。

借条在民间借贷中十分常见。往往是借贷关系中主要或者唯一的证据。因此应当重视借条的使用。打借条,收借条时,要有证据意识,努力将法律上的事实和实际上的事实保持一致。

在工作中,曾经碰到几个借条的案子,很有借鉴意义。

案例一:

 乙因经营需要向甲借款。甲于06年、07年分别向乙提供借款140万,160万,借款期限为1年。乙为此打了两张借条。08年借款期限届满,乙未能归还欠款。甲多次催要未果。后甲提出,为方便日后催讨,希望乙能重写张借条,金额为前两张借条本金另带利息,合计350万。乙同意,但写过借条后,未将原借条取回。后甲诉至法院,请求乙返还三张借条合计金额650万。

一审中,虽然乙对第三张借条的真实性和关联性提出异议,认为该欠条是对前两次借贷关系的确认,非新的借贷的关系。但一审法院未予认定,认为借条是民间借贷的直接证据。乙方所提抗辩不充分。法院最后支持甲的诉讼请求,判令乙偿还借款650万元。

二审中,形势有所改观。二审法院提出,乙向甲提供350万元。该借款金额巨大,借条不能完全反映借款事实,希望乙能提供资金来源以及提取、交付资金的方式。后由于乙无法提供相关证据,只能撤回350万元的诉讼请求。

 案例二:

甲经常与乙在一起打麻将,后乙找甲借了十万元。考虑到比较熟,甲借款给乙时,未要求乙当场打借条。第二天,乙给了甲一张借条。后乙未归还借款,甲持借条向乙索要时,乙拒绝归还,并声称借条并非自己所写。甲对照笔迹发现,该借条确实非乙亲笔书写。后甲将乙诉至法院。该案目前尚在审理之中。但由于没有其他更为确凿的证据,甲有很大可能败诉。

点评:上述两个案子中,当事人对借条的法律性质都缺乏了解。片面的把实际事实与法律事实等同。忽略了借条作为证据对于双方当事人的重要性。案例一中,甲在未回收借条的情形下,就写了新的借条。案例二中,甲未要求乙当场打借条。收到借条时,也未能对照乙的笔迹。在发生纠纷后,因为难以取得直接证据证明借贷关系,往往很难得到法院的支持。

下面说几点打借条的注意事项:

1.借贷时要有证据意识

除非借钱时就不打算要对方归还,否则,关系再好,借钱时请务必当场写张借条。最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第4条规定,法院审查借贷案件时,应要求原告提供书面借条,无书面借条的,应提供必要的事实根据,没有证据的请求,人民法院不予受理。

因此。如果确有情况,无法当场写出借条,在借款时应有不少于两个以上的人作证(与双方当事人无利害关系),再于事后补写张借条(注意审查是否是当事人的笔迹)。

2.借条的格式内容

借条没有同一的格式,但至少应该包括如下几方面内容:债权人姓名、借款金额(本外币)、利息计算、还款时间、违约(延迟偿还)罚金、纠纷处理方式,以及债务人姓名、借款日期等要件。

借款时,债权人应当审查债务人的身份信息。确定写借条人与借款人一致。有条件的话,最好能复印当事人的身份证件或者企业营业执照。方便日后催讨债务及诉讼。借条应当面手写。如果是打印版本,需要借款人当面签字。

如果借钱给公司法定代表人,要明确债务人到底是公司还是该公司法定代表人个人。因为公司法定代表人有权代表公司进行法律行为。如果实现不明确,清收债权时,会增加讼累。(下次我会写一个自己碰到的案例,关于两者混同,难以确认实际借款人。)


3.借条的名称

让对方写借条时,应当明确为借条而不是欠条或是收条。借条和欠条,只差一个,但法律效果相差甚远。

首先,借条背后一般存在着资金或者实物的流动,但欠条则没有。在打借条的时候,出借人“刚刚”、“正在”或者“即将”把物品或者款项交付给借用人,为了确认这个“流动”的事实才用借条加以固定;欠条一般是结算或者证明财产所有与占有的相反状态,也就是所有权人的东西被占有人占有、使用,这种状态在打欠条时早已存在,打欠条的目的就是确认这种状态的存在。

其次,借条一般都有借期和利息,借条的借期和利息计算的起始点一般是出借日,而欠条虽然也可以约定还期以及在逾期未还的法律后果,但这个日期一般是欠条出具后的某一个时间点。

实践中把借条写成欠条或者反过来把欠条写成借欠的情况很多,造成文不对题,结果往往给事实的印证,法律关系的认定以及权利人利益的实现带来不必要的麻烦。

举一个简单的例子。如果A跟B关系非常好,B向A借了3万元应急,B打了一个欠条给A,没有约定还期,那么过了两年之后,如果没有诉讼时效中断、中止、延长的情形,A再向法院起诉要求B还款,就很容易被法院认定为超过了诉讼时效而丧失胜诉权。其根本原因在于,欠条自债务人出具时起,债权人即享有向其主张还款的权利,诉讼时效就开始计算,而一般诉讼时效期间是两年,两年以后再去主张,当然就丧失了时效期间。如果当初B给A打的是借条,同样没有约定借期,根据合同法第二百零六条,“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”,出借人A过了两年再向借款人B主张还款,自其主张之时诉讼时效才开始起算,此时A起诉B,法院当然可以依法支持。所以虽一字之差,却差异重大,结果截然相反。

另外,还应当区分借款协议和借条。即使签了借款协议,也应当写借条。因为借款协议,只能证明双方之间有借贷的意向,但对于是否已经借贷的事实,无法证明。

3.借款金额要有大写

借条中,最好用大写和小写同时明确借款金额以防被篡改。

4.借条内容不得有歧义

如借条中有这样的文字“还欠款人民币肆万元”,既可以理解成“已归还欠款人民币肆万元”,也可以理解成“仍欠款人民币肆万元”。

5.利息问题

利率要合乎规定。根据相关司法解释,民间借贷利率可适当高于银行利率,但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍(含利率本数)。超过部分的利息不受保护。

如果没有约定利息,根据合同法相关规定,自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的,视为不支付利息。公民之间的个人借款如果没有约定利息,就视为没有利息。欠条,没有约定的,也是没有利息,但是过了还款日,没有还的,到时可以要求按银行利息计算利息。

6.时间问题

在书写借条时应当明确还款时间和借条书写时间。

还款时间就是债权人和债务人约定的应当归还本息的时间。实践中,往往容易忽略或者未能明确约定。没有约定还款期限的,借用人可以随时归还,出借人也可随时要求归还。未明确约定的,比如用“一年后归还”等较为模糊地词语,法律风险较大。这既不利于日后的催讨,也不利于计算诉讼时效。因此最好在写借条时将其明确到具体年月日。

借条书写时间也是如此。

7、诉讼时效问题

借条到期后要及时催讨。根据《民法通则》相关规定, 向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年,法律另有规定的除外。

借贷期满后,债权人应及时要求债务人归还借款。如债务人一时无法归还,债权人可在时效届满前,让债务人出具还款计划或催要证明等。这样诉讼时效就可从新的协议订立之日重新计算。如果债务人拒不归还欠款,也不出具相关证明,应当在诉讼期满前及时起诉。


Author: ALEX | Time: 2009-06-04 11:38:53 | sort: 静水流深

最近,各网络服务商不约而同地在⑥月③号到⑥号进行服务器维护。

好久不用电驴,看小三博,电驴也维护了。

Windows LIVE、SPACES、HOTMAIL也无缘由的挂了。

blogspot已经停业整顿近一月了。

豆瓣噤若寒蝉大半年了,上次韩老病逝,想发个韩老生平的简介也未能如愿。

网络猪流感来了?

好多朋友开玩笑说,染上猪流感就好了,有吃有喝有住全免费。

这以牺牲自由为对价的买卖能做么?至少我是不愿意的吧。

dao念亡魂,以网络猪流感之名。

 


共3页 1 2 3 下一页 最后一页